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如何保证卖方交付一艘干净船

点击数:275    发布日期:2015-09-21

    2012年10月25日下午,在宁波航交所宁波船舶交易市场大力宣传推广下,宁波海事法院在宁波国际航运服务中心对“NEW ACHIVER”轮、“NEW PROSPERITY”轮和“NEW MIGHTY”轮三艘化工品船成功完成司法拍卖。这三艘船前期系由我事务所协助某国有银行完成司法扣押并代理相关诉讼程序并随后协助客户多次接洽联络国内外潜在买家,解答了买家所关心的船舶交付涉及的各种法律问题。本文借此机会谈谈二手船买卖(排除司法拍卖的一般商业性买卖)下卖方交付一艘“干净”船的义务。
    挪威买卖格式( Norwegian Saleform 87/93)在我国二手船买卖中被广泛采用。挪威买卖格式主要围绕着卖方义务展开, 作者根据近年来事务所经办的数宗进出口船舶交易的全程非诉代理实践并针对挪威买卖格式的条文,结合中国法、英国法和劳氏报告中的典型案例,阐释挪威买卖格式下卖方交付干净船舶时涉及的三大义务:船舶无债务保证义务、向船级社报告缺陷的义务和在交付前递交准备就绪通知书义务,并最后提出风险防范建议。
     一、船舶无负担保证义务
    在买卖合同中,卖方除了对船舶负有品质担保义务之外,还负有权利担保义务,即保证对其出售的货物享有合法的权利,没有侵犯任何人的权利,并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。挪威买卖格式也有类似的卖方权利担保义务的规定,被称作为的卖方无负担 (encumbrances) 保证,其通常规定:卖方保证船舶在交船时无任何负担、租约、抵押、海事优先权 或任何其他债务。如果船舶遇到任何在交船前产生的索赔,卖方谨此担保赔偿买方因此种索赔而遭受的所有损失。负担通常包括
    1 、存在租约
    卖方出售船舶之前有时会有租约存在。按契约转让原理,船东可以转让租约的利益给买方,比如收取运费或租金,但租约下船东的义务不能转移给买方,否则构成对祖家的毁约。对买方的影响是,如果未收到船舶存在租约的通知,其无需履行租约义务;然而在买方收到通知的情形下,其被视为推定的卖方受托人,应履行租约下的义务。如果买方明知租约存在而无正当合理的理由拒绝履行,那就干涉了租家对原船东享有的权利,构成了侵权。在实践中附有租船合同的船舶在买卖时可能会引起许多意想不到的问题,尤其在租船市场发生较大变化时更是如此。谨慎的作法是签订买卖合同时三方能签订一份租约转让协议,明确各方的权利义务及其生效的时间、风险费用的划分。
    2 、存在海事优先权
    海事优先权指海事请求人基于法定的担保债权,对产生海事请求的船舶具有优先受偿的权利。通常的海事优先权担保的债权有:船员的工资请求、人身伤亡的赔偿请求、海难救助的给付请求、船舶侵权的财产赔偿请求。我国海商法第 26 条规定“船舶优先权不因所有权转让而消灭。”船舶优先权不必登记,并随船舶所有权转让而转移。不知情的买方就面临着该船可能根据国内法或国外法的规定已产生的海事优先权的风险。买方应要求卖方出具保函。我国专门为二手船买卖建立了海事优先权公示催告程序。法院可应当事人的申请,发出公告,限令所有对船舶享有海事优先权的人必须在一定期限内(60日)进行登记或行使其权利,否则,期限届满,以该船为标的的任何权利都将消灭。
    3 、存在抵押
     船舶抵押是国际航运实践中船东筹措资金是使用的主要担保手段,很少有船舶不曾采用过抵押担保的船舶融资。船舶抵押权在英国法中属于一种特殊的法定优先权,受偿次序高于其他法定优先权。在我国在海事请求次序上,船舶优先权先于船舶留置权(船厂未收到船价时对船舶的留置)受偿,船舶抵押权后于船舶留置权受偿。船舶抵押分登记和不登记两种,是否登记不影响抵押合同的效力,但影响抵押对第三人的对抗效力。因此在买卖合同订立时,买方应去登记机关查看或至少应由卖方的船籍港登记当局证实船舶是否有登记的抵押存在。需要注意的是,海事局出具的无抵押证书必须是在办理注销登记的同时才给出具,如果卖家在订立合同前未经核实,双方在二手船买卖备忘录中约定在付款及交船前卖家应提供无债务证书复印件,卖家将陷入被动的地位。
    二 、 卖方向船级社报告缺陷的义务
    挪威买卖合同格式规定卖方应在交船前通知船级社船舶缺陷的义务。卖方在交船前向船级社报告船舶缺陷的义务时碰到的难点是很难判断哪些情况应通知船级社。通舶买卖中卖方都希望在规定的销约日之前交付船舶,不愿因为船级社的介入导致迟延交付船舶。如果卖方认为船舶缺陷不够严重就不通知船级社,那么一旦在交付给买方当时或以后被船级社加了批注或撤销船级,卖方就要承担损害赔偿的风险。对卖方而言,最安全的作法是如果对是否通知船级社心存疑虑,那么就与现场的船级社的检查员探讨那些缺陷情况,这样做不仅会使船级社满意,而且船级社也会告知买方,那么争议就不可能产生。然而卖方无需通知船级社他们所不知道的情况,对买方而言保险的作法是在交船前提交给卖方一分清单,注明买方认为可能影响船级的的缺陷项目。
    三 、卖方在交付前递交准备就绪通知书( NOR
    卖方在船舶交付前向买方递交准备就绪通知书(以下称 NOR )是二手船买卖中非常重要的一个环节。挪威买卖格式规定:买方支付船价期限不迟于船舶已处于交付状态,且卖方给买方发出书面或电传通知书后的三个银行工作日内。
    这一条文规定买方支付船款义务的两个前提:船舶处于交付状态和递交 NOR 。从字面上理解,由于这两个前提是并列的,实践中NOR 递交时船舶是否须处于可交付状态的问题,实践中对该条的理解产生了很大的纷争。卖方认为该条是支付条款,主要规定买方支付船价的义务,它和船舶是否已处于可交付状态无关,因此希望在船舶抵达买卖合同规定的交船港时便递交 NOR,而买方则希望卖方在船舶处于可交付状态时才递交 NOR,这样买方就可避免船舶在交船当日未准备就绪而遭受的损失。我们支持买方的理解,因为这反映合同所要表达的含义,而且会产生较好的商业上的效果,假设卖方在船舶未处于交付状态就递交 NOR 时,买方已做了以下工作:动员船员上船,购买燃油和其他为完成交船后第一个航次而购买的消耗品,买方这些商业上的损失由卖方来承担对无过错的买方而言是公平合理的。
    四、如何查明船舶有无负担的建议
    虽然卖方有义务赔偿买方因发生在交船前的索赔而使买方遭受的任何损失,但买方仍面临相当不利或尴尬的处境。首先,买方在整个仲裁或诉讼过程须花费相当的精力和财力;其次,当今卖方往往是在方便旗国家注册成立的单船公司,船舶是此类公司的全部财产,一旦船舶出售,这类公司也就无任何资产可去执行,它在买卖合同中作出的各种担保和承诺,包括提供船舶原登记注销证书的承诺都将成为一句空话。在代理进口二手船事务中,我们建议在买卖合同订立前去查明卖方提供的船舶有无负担,通常有以下作法:
    • 对船舶抵押登记或其他已登记的负担进行调查,但此调查将不会查明船舶有无海事优先权或任何可执行的索赔,因为此种优先权和索赔不会登记。
    • 如果卖方是一家已登记的公司,对公司登记情况进行调查,查看卖方的财产能否创设担保利益,同时此种调查也可能使买方发现有未登记的抵押存在。
    • 查看航海日志有无海难发生记录,或者查看公开出版的海损记录,因为海难海损的发生会产生海事优先权或其他可执行的索赔并通过媒体披露。
    • 通过司法途径去查看有无对卖方提起任何索赔的公开纪录。
    • 买方要求,买卖合同的条款可以规定卖方在交船时将交船前发生责任的保险利益转让给买方
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